Филиалы и представительства юридических лиц. Зависимые и дочерние общества
Хозяйственные общества
Это основные участники коммерческого оборота. Самая популярная организационно-правовая форма – ООО.
Общество с ограниченной ответственностью (ООО) – определение п. 1. ст. 87 ГК РФ –
обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников.
В этом определении содержатся наиболее общие черты. Наиболее полно регулируется специальным законом.
Признаки:
1. ООО – организация, которая может быть создана одним или несколькими лицами ;
2. организация наделяется имуществом – уставным капиталом. Функция уставного капитала – минимальная гарантия защиты интересов кредиторов. Закон устанавливает минимальный размер уставного капитала. Его размер в процессе деятельности может меняться (увеличиваться). Уставный капитал разделен на доли определенных размеров. Размер доли определяется исходя из стоимости вклада участника в имущество общества. Доля в уставном капитале удостоверяет объем прав участника, это количественный показатель. Минимум – 100 МРОТ.
Все имущество, которое передается в качестве вклада, становится собственностью общества, а учредители не имеют никаких вещных прав;
3. учредительные документы – устав и учредительный договор. Учредительный договор заключается, когда в обществе больше одного участника. На практике бывает расхождение между уставом и учредительным договором. См. ст. 173. Что важнее? Как признавать сделку? Какой документ важнее? Устав ориентирован на третьих лиц. См. постановления ВАС Т 90/14 от 09.12.1999 г. Если есть противоречия между уставом и учредительным договором, то для внешних сделок приоритет имеет устав.
Состав участников
Состав участников может быть практически любым, но их не может быть более 50 человек. Если в количестве превышение, то ООО должно реорганизоваться в ОАО или производственный кооператив или ликвидироваться.
Изменение состава участников:
1. независимо от каждого участника, это не отражается на деятельности общества. Даже один человек может продолжать свою деятельность;
2. участники могут передавать свою долю в уставный капитал другим участникам или третьим лицам. В учредительном договоре может быть установлено, что передача доли третьим лицам не допускается или осуществляется только с их согласия;
3. доля не может перейти к самому обществу. Но есть исключения.
Передача своей доли третьим лицам
Участник может передать свою долю третьему лицу, но другие участники имеют право преимущественной покупки.
1. право появляется только при возмездном отчуждении;
2. закон устанавливает срок, в течение которого это право может быть осуществлено – 1 месяц с момента уведомления об условиях возмездного отчуждения. Только после истечения этого срока эта доля может быть продана третьим лицам на ранее установленных условиях.
Выход участника из состава общества
Участник может выйти в любое время, независимо от согласия других участников. При выходе его доля в уставном капитале переходит к обществу с момента заявления о выходе, а общество обязано выплатить участнику действительную стоимость его доли, которая определяется исходя из данных бухгалтерской отчетности за год, в котором данный участник вышел из общества. Напр., вышел из общества в 2006 г., рассчитывается из данных за 2006 г. Стоимость выплачивается в течение 6 месяцев с момента окончания финансового года. Напр., участник вышел 01.07.2006 г., свою долю он получит в течение первых 6 месяцев 2007 г.
Органы управления
Высший орган управления – собрание его участников. Собрания должны проводиться не реже 1 раза в год, но могут быть и внеочередные собрания. Количество голосов пропорционально размерам долей. Это один из наиболее уязвимых элементов ООО.
Компетенция собрания делится на общую, альтернативную и исключительную.
В общей компетенции находятся вопросы, которые отнесены к вопросам общего собрания. В альтернативной компетенции находятся вопросы, которые могут решаться или общим собранием, или другим органом, как это определено в учредительном документе. В исключительной компетенции находятся вопросы, которые могут решаться только общим собранием.
Наряду с общим собранием может быть совет директоров. Это коллегиальный орган, который осуществляет контроль за деятельностью общества. Его создание не обязательно.
Обязательно должен быть исполнительный орган. Он может быть или единоличным, или коллегиальным. Единоличный орган – директор, коллегиальный орган – правление, дирекция. Его функции – руководство текущей деятельностью общества. Исполнительный орган назначается общим собранием участников, отчитывается перед ним, его полномочия могут быть прекращены.
Единоличный исполнительный орган – единоличный, но может совершать сделки и другие юридически значимые действия от имени юридического лица без дополнительного оформления. Исполнительный орган всегда одни, только он действует в силу Устава, все остальные – только на основании доверенности. Этот орган совершает от имени общества все сделки, он формирует волю на совершение сделки и осуществляет ее.
Существует ряд сделок с особым порядком совершения (в целях защиты):
1. сделки, в совершении которых имеется заинтересованность: это сделки, в соответствии с которыми заинтересован член совета директоров или лицо, исполняющего функции исполнительного органа ООО, или т. н. аффилированное лицо (посм. в антимонопольном законодательстве по поводу аффилированного лица). По закону: 1) всякие лица, у которых имеется заинтересованность, должны доводить до сведения общего собрания общества, о юридических лицах, которых контролируют они сами или их аффилированные лица, 20% долей. 2) они должны доводить до сведения общего собрания общества информацию о юридических лицах, в которых они сами или их аффилированные лица занимают должности в органах управления. 3) эти лица должны доводить до сведения общего собрания информацию обо всех сделках, совершаемых или предполагаемых к совершению, к совершению которых имеется их заинтересованность.
Для подобных случаев необходимо решение общего собрания участников, в этом собрании не участвуют лица, у которых имеется заинтересованность в совершении сделки. Если это было нарушено, то сделка может быть признана недействительной по иску общества или его участников.
2. крупные сделки. Это те сделки, в результате которых общество может потерять большую часть своего имущества. Это сделка или несколько взаимосвязанных сделок, которые прямо или косвенно связаны с возможностью отчуждения имущества, стоимость которого составляет более 25 % от балансовой стоимости имущества общества. Для совершения этих сделок необходимо получить согласие общего собрания участников. При отсутствии такого согласия сделка может быть признана недействительной по иску общества или его участников.
Существенный риск с этими сделками, на практике такое встречается. невозможно предотвратить негативные последствия.
Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) – определение – ст. 95 ГК РФ –
1. Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.
2. Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова "с дополнительной ответственностью".
3. К обществу с дополнительной ответственностью применяются правила настоящего Кодекса об обществе с ограниченной ответственностью постольку, поскольку иное не предусмотрено настоящей статьей.
В общем и целом правовой статус совпадает с ООО, но есть одно исключение: участники несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества в размере, кратном стоимости их вкладов в уставный капитал в ОДО.
Эта форма общества очень выгодна для кредиторов, но особого смысла в этой конструкции нет.
Акционерные общества – п. 1 ст. 96 – даются только общие контуры + законы об АО, которые постоянно меняются, имеется судебная обширная практика –
Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.
Признаки:
1. АО – это коммерческая организация, которая создается одним или несколькими лицами. Эти лица не отвечают по обязательствам АО, а несут лишь риск убытков в пределах стоимости их вкладов;
2. Уставный капитал АО делится на определенное количество долей, а права на эти доли удостоверены ценными бумагами – акциями.
Отличие от ООО – права на доли оформляются акциями, личный состав участников значения не имеет.
Преимущества АО:
1. широкие возможности для концентрации капитала;
2. судьба компании не зависит от участников.
Недостатки АО:
1. у АО самая сложная внутренняя организационная структура. Большие издержки на внутренние органы. Возникают противоречия между хозяевами и органами управления;
2. чрезвычайно широкие возможности для финансовых махинаций.
Все это накладывает отпечаток на правовой режим.
Единственный учредительный документ – Устав. Учредительный договор заключается, но он нужен только на момент создания.
Уставный капитал АО складывается из номинальной стоимости акций, приобретенных акционером. Номинальная стоимость указана на акции, это первоначальная цена, по которой она размещается для продажи. Акции приобретаются по договору купли-продажи, который заключается между акционером и обществом. Если акционер просрочит оплату акции, то договор автоматически расторгается и не может быть сохранен даже по решению общества.
Все операции регистрируются в реестре акционеров общества. Это очень важный документ в деятельности общества, т. к. имеет приоритет, когда встает вопрос о правах на акции. Реестр может вести само общество или профессиональные организации – регистратор. Поэтому акционеры всегда должны проверять, «держать руку на пульсе».
Виды акций:
1. обыкновенные
Ценные бумаги, которые удостоверяют право указанного в них лица на участие в общем собрании акционеров с правом решающего голоса, право на получение информации о деятельности общества, право на получение дивидендов, право на получение части ликвидационной квоты.
2. привилегированные
Владельцы этих акций имеют преимущественное право на получение дивидендов преимущественно перед владельцами обыкновенных акций.
Также акции делятся на:
1. размещенные
Владельцы размещенных акций известны.
2. объявленные
Общество может их дополнительно выпустить, дополнительно разместить. АО не может произвольно решать эти вопросы, количество объявленных акций должно быть указано в Уставе АО, для их изменения необходимо вносить изменения в Устав.
На момент создания АО уставный капитал должен состоять из обыкновенных акций и не может включать более 25% привилегированных акций. Все акции имеют одинаковую номинальную стоимость.
Уставный капитал АО – главная гарантия интересов кредиторов общества, составляется из номинальной стоимости акций, которые приобретены акционерами. Общество должно следить за своими чистыми активами. Чистые активы должны в любое время быть не меньше размера уставного капитала. Если стоимость чистых активов меньше уставного капитала, то вступают в силу специальные нормы: общество должно уменьшить размер уставного капитала до реальной стоимости частных активов, но не меньше минимального размера уставного капитала.
Увеличение и уменьшение уставного капитала АО:
Увеличение происходит путем размещения дополнительных акций или увеличения номинальной стоимости размещенных акций;
Уменьшение происходит путем номинальной стоимости акций или амортизация акции, т. е. сокращение количества акций. Амортизация происходит путем покупки части акций самим обществом.
Если уставный капитал уменьшается, то это отрицательно сказывается на интересах кредиторов. Поэтому в законе предусмотрены специальные гарантии для защиты интересов кредиторов:
1. при уменьшении уставного капитала общество должно предварительно уведомить всех кредиторов;
2. кредиторы вправе потребовать досрочного погашения, исполнения, а также возмещения убытков.
Органы управления АО
1. высший орган управления – общее собрание акционеров. Решают наиболее важные вопросы, связанные с жизнью общества. 1 акция = 1 голос.
2. в АО может быть создан совет директоров (наблюдательный совет). Если в обществе более 50 акционеров, то его создание обязательно. Совет директоров осуществляет контроль за деятельностью общества и решает те вопросы, которые отнесены к их компетенции в соответствии с Уставом. Уставом должно быть предусмотрена исключительная компетенция совета директоров. Это те вопросы, которые не могут быть переданы для решения другим органам.
3. исполнительный орган. Может быть единоличным, может быть коллегиальным. В единоличном органе решение принимает одно лицо, в коллегиальном – несколькими лицами, порядок принятия решений может быть дополнительно установлен в Уставе АО.
Управление может быть передано на основании гражданско-правового договора другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю.
Закон предусматривает специальный порядок для обществ, созданных в порядке приватизации. См. закон о приватизации. «Золотая акция» - специальное право на участие в управлении АО. Это право может принадлежать только публично-правовым субъектам (РФ, субъектам РФ). Это право не передаваемо, устанавливается в особых случаях (когда необходимо обеспечить обороноспособность и т. д., см. п. 1 ст. 38 закона о приватизации).
Объем прав «золотой акции»:
1. орган государственной власти, который представляет это публичное образование, имеет право назначить своего представителя в Совет директоров;
2. обладатель «золотой акции» может вносить предложения в повестку дня, может требовать созыва внеочередного собрания акционеров;
3. у обладателя «золотой акции» есть право вето при принятии решений по определенным вопросам. Это самые ключевые вопросы – изменение устава общества, реорганизация, ликвидация, изменение уставного капитала и т. д., а также принятие решений о совершении крупных сделок и сделок, в которых имеется заинтересованность.
Возможность закрепить «золотую акцию» у публичного субъекта появляется только после отчуждения из государственной собственности 75% акций АО.
Законом установлено две разновидности: ЗАО и ОАО. Это разновидности одной организационно-правовой формы. Если ЗАО захочет стать ОАО, то это не будет считаться преобразованием.
ОАО – акции этого общества распространяются по открытой подписке при первичном размещении. Любое лицо может их купить. После того, как акции размещены, они могут передаваться, покупаться и т. д. без каких-либо ограничений. Минимальный уставной капитал – 1000 МРОТ.
Требования к деятельности ОАО:
1. обязанность ежегодно публиковать для всеобщего ознакомления бухгалтерский баланс, отчетность и т. п. Применяются правила совета директоров.
2. при размещении акции обязательна регистрация проспекта эмиссии (это те сведения о ценных бумагах, которые раскрываются перед размещением ценной бумаги).
ЗАО – странное юридическое образование. Акции распределяются среди заранее определенного круга лиц. После их размещения у всех акционеров появляется право преимущественной покупки этих акций. Минимальный уставной капитал – 100 МРОТ.
В основных чертах ЗАО совпадает с ООО. Доля – акция, существенное различие заключается в том, что в ООО доля переходит к обществу, общество должно выплатить реальную стоимость, в ЗАО это невозможно, акционер может только продать свои акции, но не может требовать, чтобы ему общество что-то выплачивало.
Органами власти сейчас рассматривается вопрос об упразднении ЗАО, т. к. ООО выполняет основные функции. (см. на сайте министерства экономического развития и торговли – концепция о реформе юридических лиц).
Дочерние общества – определение – п. 1 ст. 105 ГК РФ.
Признаки носят альтернативный характер, достаточно одного из них:
1. если другое хозяйственное общество или товарищество имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом в силу преобладания капитала в уставном капитале дочернего общества.
2. какое-то другое хозяйственное общество или товарищество имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом в соответствии с заключенным между ними договором.
3. другое хозяйственное общество или товарищество каким-то иным образом может определять решения, принимаемые дочерними обществами.
Смысл этой категории: дочерние общества не самостоятельные, не могут самостоятельно определять финансовую политику и др. вопросы, должны подчиняться, поэтому дочерние общества иногда принимают решения, невыгодные для себя. Это угроза для самого общества, для кредиторов. Поэтому закон устанавливает следующие гарантии:
1. дочернее общество не отвечает по долгам основного общества или товарищества. Это императивная норма, ее нельзя изменить договором.
2. основное общество или товарищество при определенных условиях несет ответственность по обязательствам дочернего общества:
а) основное общество или товарищество несет солидарную ответственность вместе с дочерним обществом по тем сделкам, которые дочернее общество заключило во исполнение указаний основного общества или товарищества;
б) основное общество или товарищество субсидиарную ответственность по долгам дочернего общества, если дочернее общество признано банкротом в результате виновного поведения (действия) основного общества (товарищества).
Дополнительная гарантия для остальных участников АО: дочернее общество вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу.
Зависимые общества
Общество признается зависимым по основаниям, изложенным в п. 1 ст. 106. Зависимое общество – это то общество, в котором преобладающее общество имеет более 20 % голосующих акций АО или более 20 % уставного капитала ООО.
Особенности:
2. законом установлены определенные размеры взаимного участия общество в уставных капиталах друг друга.
Производственные кооперативы (артели) (в дореволюционной литературе – трудовые товарищества)
Производственные кооперативы – это объединения лиц для совместного ведения предпринимательской деятельности на началах их личного трудового и иного участия. Первоначальное имущество складывается из паевых взносов членов объединения. Производственные кооперативы обычно создают производители сельского хозяйства, рыбопромысловые предприятия и т. п. Главное – это их личное участие в деятельности кооператива, а имущественный элемент имеет подчиненное значение.
Особенность правового положения – члены кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в размере и порядке, предусмотренным уставом кооператива и законом.
1. Гражданский кодекс;
2. закон о производственных кооперативах (специальный федеральный закон).
Производственные кооперативы похожи с полными товариществами. Полное товарищество создается для осуществления предпринимательской деятельности, производственный кооператив – для участия в трудовой деятельности. В ПК может быть даже юридическое лицо, но их количество ограничено – не более 25% от общего количества членов ПК.
Т. к. цель деятельности – производственная деятельность, следует отличать от других организаций – потребительских и кредитных кооперативов (это некоммерческие организации).
Количество членов не может быть меньше 5. Единственный учредительный документ – устав, который утверждается общим собранием членов кооператива.
Первоначальное имущество складывается из паевых взносов его членов, общее имущество делится на паи, в соответствии с паевым взносом каждого члена. К моменту регистрации каждый член должен внести не менее 10% от своего паевого взноса. Это проявление того, что основное не то, сколько они принесут, а главное то, сколько они наработают. Все остальное они должны внести в течение года.
Пай отличается от доли в ООО или акции в АО.
Объем прав, который фиксируется паем. Стоимость пая складывается из двух частей: 1 часть – фиксированная – тот размер, та цифра, которая соответствует размеру паевого взноса; 2 часть – приращенная – т. е. та часть чистого актива производственного кооператива, из которой вычитается паевой фонд и неделимый фонд.
Паевой фонд – это то, что вносится изначально, существующая стоимость всех паевых взносов.
Неделимый фонд – особая часть, может быть предусмотрена уставом ПК. Это имущество используется на цели, указанные в уставе. Этот фонд застрахован от взыскания по личным долгам членов кооператива.
Особенность пая – права членов кооператива не зависят от величины пая (в отличие от ООО, АО, товариществ). Ликвидационный остаток, прибыль распределяются в зависимости от трудового участия.
Органы управления:
1. высший орган управления – общее собрание членов кооператива. Определяет основные приоритеты и т. п.
2. если более 50 членов, то может быть создан наблюдательный совет. Это орган, который контролирует деятельность исполнительного органа ПК.
3. исполнительный орган может быть или единоличным (председатель), или коллегиальным (правление). Особенность органа управления – в их составе могут быть члены кооператива, т. к. преобладает значение – личное трудовое участие. Личность участников важна, состав может меняться.
Изменение состава:
1. выход члена из состава ПК
Каждый член по своему усмотрению может в любое время выйти. Выплачивается стоимость пая или выдается имущество, соответствующее величине пая. Выдача осуществляется по окончании финансового года и утверждения годового бухгалтерского баланса.
2. исключение члена из состава ПК
Любой член кооператива может быть исключен по решению общего собрания участников. Причиной может послужить ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательств.
Особые основания для исключения лиц, входящих в органы управления: эти лица можно исключить, если эти лица участвуют в другом производственном кооперативе.
Последствия исключения – как и при выходе.
3. передача пая по сделке
Каждый член кооператива может передать свой пай другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законом или уставом. Передача третьему лицу пая может осуществляться только с согласия членов ПК и при этом действует право преимущественной покупки пая членами кооператива.
4. смерть участника (физического лица) или реорганизация юридического лица
В случае смерти участника или реорганизации юридического лица правопреемники могут быть приняты в состав ПК, если иное не предусмотрено уставом. Если уставом предусмотрено иное, то правопреемникам выплачивается стоимость пая или выдается имущество.
5. взыскание кредиторами
Обращение взыскания на пай кредиторами члена кооператива. Взыскание производится в последнюю очередь.
Дочерним и зависимьм обществом может быть признано любое хозяйственное общество: акционерное, общество с ограниченной или дополнительной ответственностью. Характерной особенностью дочерних и зависимых обществ является то, что основное («мате- ринское») общество не только оказывает влияние на принятие ими решений, но и несет ответственность по долгам дочерних обществ.
Хозяйственное общество признается дочерним, если:
в его уставном капитале преобладает участие основного общества или товарищества;
имеется договор между ними;
основное общество или товарищество могут определять решения, принимаемые этим обществом.
Признание общества дочерним имело определенные последствия для основного общества или товарищества: оно должно было отвечать перед кредиторами за действия дочернего общества. Так, при заключении сделки по указанию основного общества (товарищества) наступает солидарная ответственность основного и дочернего обществ. При банкротстве дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее отвечает по долгам дочернего перед его кредиторами субсидиарно, т.е. только при недостатке имущества дочернего общества для погашения долгов. При этом дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).
Если дочернему обществу причиняются убытки по вине основного общества (товарищества), то оно вправе потребовать их возмещения от основной организации при условии доказанности ее вины в данных убытках.
Зависимым признается общество, в уставном капитале которого другое общество имеет более 20% участия (голосующих акций или долей) в капитале общества с ограниченной ответственностью. Нередко зависимые общества взаимно участвуют в капиталах друг друга. Такие отношения не порождают солидарной либо субсидиарной ответственности по долгам. Сведения об этом должны быть зафиксированы в предусмотренном законом порядке. Они необходимы как заинтересованным участникам экономического оборота, так и государственным контролирующим органам, которые в целях предотвращения монополизма устанавливают пределы такого участия.
5.4. Производственный кооператив
Производственные кооперативы представляют собой коммерческие организации, построенные на корпоративных началах, т.е. являются добровольными объединениями граждан на основе членства. Членами кооператива могут быть граждане Российской Федерации, достигшие 16 лет. Иностранные граждане и лица без гражданства могут быть членами кооператива наряду с гражданами Российской Федерации (ст. 7 Закона о производственных кооперативах).
Если хозяйственные товарищества представляют собой объединение труда (за исключением вкладчиков в товариществе на вере), а хозяйственные общества - объединение капитала, то производственный кооператив является объединением и труда, и капитала: все члены кооператива обязаны внести паевой взнос, а также участвовать личным трудом в деятельности кооператива. В случае если член кооператива не участвует личным трудом в его деятельности, он обязан внести дополнительный паевой взнос, минимальный размер которого определяется уставом. При этом число членов кооператива, внесших паевой взнос, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25% от их общего числа. Для сельскохозяйственных производственных кооперативов Законом о сельскохозяйственной кооперации установлено, что число работников производственного кооператива (за исключением работников, занятых на сезонных работах) не должно превышать число членов этого кооператива.
Ограничена и возможность привлечения к производственной деятельности кооператива наемных работников. Их средняя за отчетный период численность не может превышать 30%. Эти ограничения не касаются выполнения работ по гражданско-правовым договорам.
Наименование «производственный кооператив» - это дань традиции, поскольку целью его создания может быть наряду с производственной и любая иная хозяйственная деятельность: сбыт промышленной и иной продукции, торговля, строительство, бытовое и иные виды обслуживания, проведение научно-исследовательских и конструкторских работ, оказание медицинских, правовых, маркетинговых и других не запрещенных законом видов услуг.
Согласно ст. 107 ГК РФ производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производства, переработки, сбыта промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнения работ, торговли, бытового обслуживания, оказания других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Производственный кооператив является коммерческой организацией.
Члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную, т.е. дополнительную, ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных Законом о производственных кооперативах и уставом кооператива.
Учредительным документом производственного кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием его членов.
Устав кооператива должен содержать, кроме общеобязательных, сведения о следующем:
размере паевых взносов членов кооператива;
составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов;
характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию;
порядке распределения прибыли и убытков кооператива;
размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива;
составе и компетенции органов управления кооперативом, а также порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.
Число членов кооператива должно быть не менее пяти.
В производственных и потребительских кооперативах допускается в соответствии с их уставами ассоциированное членство.
Ассоциированными членами кооператива в соответствии со ст. 14 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации» от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ могут быть внесшие паевой взнос в кооператив юридические лица независимо от их организационно- правовых форм и форм собственности и граждане.
Производственный кооператив на основании решения общего собрания членов кооператива при прекращении членом кооператива трудовой деятельности в кооперативе вправе переоформить его членство в ассоциированное в случае:
выхода на пенсию по возрасту или по состоянию здоровья;
перехода на выборную должность вне кооператива;
службы в рядах Вооруженных Сил Российской Федерации;
При этом размер паевого взноса ассоциированных членов кооператива и условия выплаты по ним дивидендов определяются в соответствии с уставом кооператива на основании договора, заключаемого кооперативом с ассоциированными членами. Договор, заключаемый ассоциированным членом кооператива с кооперативом, может предусматривать и другие не противоречащие настоящему Закону о сельскохозяйственной кооперации и уставу кооператива права и обязанности этого члена кооператива.
Ассоциированный член кооператива не обязан участвовать в хозяйственной деятельности кооператива или принимать в деятельности кооператива личное трудовое участие.
Ассоциированный член кооператива имеет право голоса в кооперативе, однако общее число ассоциированных членов с правом голоса на общем собрании кооператива не должно превышать 20 процентов от числа членов кооператива на дату принятия решения о созыве общего собрания членов кооператива.
Если численность ассоциированных членов - работников кооператива превышает определенное в соответствии с законом и уставом кооператива максимальное число их голосов, персональный состав участников общего собрания кооператива - представителей ассоциированных членов устанавливается на их собрании.
Порядок проведения собраний ассоциированных членов кооператива и норма представительства ассоциированных членов кооператива на общем собрании членов кооператива или собрании уполномоченных устанавливаются уставом кооператива или положением о выборах в кооперативе с учетом ограничений, установленных Законом о сельскохозяйственной кооперации.
При ликвидации кооператива ассоциированные члены кооператива имеют право на выплату стоимости своих паевых взносов и на выплату объявленных, но не выплаченных дивидендов до выплаты стоимости паев членам кооператива.
Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива.
Уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом.
Решение об образовании неделимых фондов принимается членами кооператива единогласно, если иное не предусмотрено уставом кооператива.
Член кооператива обязан внести к моменту регистрации кооператива не менее 10% паевого взноса, а остальную часть - в течение года с момента регистрации.
Кооператив не вправе выпускать акции.
Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива.
№ 41-ФЗ предусматривает распределение прибыли в производственном кооперативе. Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их личным трудовым и (или) иным участием, размером паевого взноса, а между членами кооператива, не принимающими личного трудового участия в деятельности кооператива, соответственно размеру их паевого взноса. По решению общего собрания членов кооператива часть прибыли кооператива может рас- пределяться между его наемными работниками. Распределению между членами кооператива подлежит часть прибыли кооператива, остающаяся после уплаты налогов и иных обязательных платежей, а также после направления прибыли на иные цели, определяемые общим собранием членов кооператива.
Часть прибыли кооператива, распределяемая между его членами пропорционально размерам их паевых взносов, не должна превышать 50% прибыли кооператива, подлежащей распределению между членами кооператива.
Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов.
В кооперативе с числом членов более 50 может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива.
Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива.
Членами наблюдательного совета и правления кооператива, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Член кооператива не может одновременно быть членом наблюдательного совета и членом правления либо председателем кооператива.
Компетенция органов управления кооперативом и порядок принятия ими решений определяются законом и уставом кооператива.
К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива относятся:
изменение устава кооператива;
образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу кооператива не передано его наблюдательному совету;
прием и исключение членов кооператива;
утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива и распределение его прибыли и убытков;
решение о реорганизации и ликвидации кооператива.
Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего
собрания или наблюдательного совета кооператива, не могут быть переданы ими на решение исполнительных органов кооператива.
Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.
Выплата стоимости пая или выдача другого имущества выходящему члену кооператива производится по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива.
Согласно Федеральному закону «О производственных кооперативах» № 41-ФЗ исключение из членов кооператива допускается только по решению общего собрания в следующих случаях:
если член кооператива не внес в установленный уставом кооператива срок паевой взнос;
если член кооператива не выполняет или ненадлежащим образом выполняет обязанности, возложенные на него уставом кооператива;
в других случаях, предусмотренных уставом кооператива.
Член наблюдательного совета кооператива или исполнительного
органа кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания членов кооператива в связи с его членством в аналогичном кооперативе.
Исключение из членов кооператива по основаниям, не предусмотренным настоящим Федеральным законом и уставом кооператива, не допускается.
Исключаемый член кооператива должен быть извещен в письменной форме не позднее чем за 30 дней до даты проведения общего собрания членов кооператива и вправе предоставить указанному собранию свои объяснения.
Правовой статус дочерних и зависимых организаций определяется ГК РФ и законодательством РФ об отдельных субъектах корпоративного права РФ.
Дочерние и зависимые общества разделяются на несколько видовпо различным основаниям, например выделяют отечественные и зарубежные несамостоятельные общества, общества, производные от акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью и иных организационно-правовых форм корпоративных организаций. Различают зависимые и дочерние общества акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью.
Акционерное общество может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица на территории РФ в соответсвтии с федеральными законами, а за пределами территории РФ – в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения дочернего или зависимого обществ, если иное не предусмотрено международным договором РФ. Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество (товарищество) в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам , заключенным последним во исполнение таких указаний. Основное общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества.
Участие в обществах других обществ и товариществ может привести к тому, что последние, обладая контрольным пакетом акций (или большинством долей) и, по сути, определяя в силу этого все действия контролируемого общества, формально остаются в стороне от возможных отрицательных результатов своего руководства, например от последствий неудачно совершенных контролируемым обществом сделок. Ведь если такая рискованная или заведомо невыгодная сделка навязывается контролируемому обществу основной, "материнской" компанией, последняя в результате либо получит большую часть дохода, либо предоставит кредиторам имущество дочерней компании, устранившись от всякой ответственности за нанесенные убытки как обычный участник юридического лица (компании). При этом в проигрыше могут оказаться не только потенциальные контрагенты дочернего общества, но и другие его участники, не контролирующие его деятельность (в частности, оставшиеся в меньшинстве акционеры).
В развитом рыночном хозяйстве все большее распространение получили своеобразные объединения компаний, в которых одна ("материнская") компания так или иначе контролирует деятельность связанных с ней дочерних компаний или даже специально создает их. В немецком праве такие объединения получили название концернов, а в англо-американском - холдингов (от англ., holder - держатель, ибо такие "держательские" компании являются владельцами крупных пакетов акций или долей в уставном капитале многочисленных дочерних корпораций). Находящиеся в их составе компании в большинстве случаев, по сути, не имеют или не выражают собственной воли, хотя являются формально независимыми и самостоятельными участниками имущественного оборота.
И здесь, таким образом, возникают традиционные для корпоративного, в том числе для акционерного, права задачи - защита интересов кредиторов и меньшинства акционеров (других участников контролируемых обществ). Этой проблемы не встает применительно к деятельности товариществ, ибо участвующие в них полные товарищи всегда несут неограниченную личную ответственность по их долгам (что снимает вопрос о защите интересов кредиторов) и находятся друг с другом в лично-доверительных отношениях (что снимает вопрос о защите их личных интересов). Поэтому в роли контролируемых, дочерних компаний могут выступать только хозяйственные общества. В роли же контролирующих, основных ("материнских") компаний могут выступать как общества, так и товарищества.
Решение данной проблемы развитые правопорядки нашли в признании при определенных условиях возможности возложения имущественной ответственности по сделкам дочерних компаний не только на совершившее их юридическое лицо, но и на его участников, реально определявших его действия. Поскольку при этом закон пренебрегает оболочкой юридического лица, призванной не допустить кредиторов к имуществу его участников (учредителей), данная возможность получила наименование "снятия корпоративных покровов" *(186).
Дочерним признается хозяйственное общество, действия которого определяются другим (основным) хозяйственным обществом или товариществом либо в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом (п. 1 ст. 105 ГК; п. 2 ст. 6 Закона об акционерных обществах; п. 2 ст. 6 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
В силу этого взаимоотношения двух компаний могут быть признаны взаимоотношениями "материнской" и дочерней компаний при наличии хотя бы одного из трех условий.
Во-первых, речь идет о преобладающем участии одной компании в уставном капитале другой, что дает ей решающий голос в управлении делами. Закон не требует при этом наличия заведомо контрольного пакета акций (например, 50% плюс одна акция) или долей участия, поскольку преобладание - вопрос факта. Известно, что в некоторых крупных компаниях с большим количеством акционеров для контроля может оказаться достаточным и 5-10% акций.
Во-вторых, возможно наличие договора о подчинении одной компании другой, например, в виде соглашения с управляющей компанией, которой передаются полномочия исполнительного органа общества. В-третьих, имеется в виду любая возможность одной компании иным образом определять решения другой компании, например навязать ей свою волю на совершение одной конкретной сделки.
Уже из этого видно, что дочернее общество не является какой-либо особой организационно-правовой формой или разновидностью хозяйственных обществ. Всякое хозяйственное общество может быть признано дочерним при доказанности хотя бы одной из названных выше ситуаций, в том числе только в отношении конкретной сделки, т.е. даже в единственном правоотношении. Дочерние общества нельзя отождествлять и с дочерними предприятиями, являющимися разновидностью унитарных предприятий (п. 7 ст. 114 ГК), а не хозяйственных обществ.
Последствия признания общества дочерним (и "материнским") двоякие.
Во-первых, общество, которое вправе давать дочернему обществу обязательные указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным во исполнение таких указаний (что дает возможность кредиторам обратить взыскание сразу на имущество "материнской" компании). Такое право, безусловно, принадлежит как компании с преобладающим участием в уставном капитале, так и компании, управляющей другой (дочерней) компанией по договору. Не исключена, однако, и возможность доказательства наличия такого права в иных ситуациях.
Во-вторых, при доказанности вины основного общества в банкротстве дочернего возникает его субсидиарная ответственность перед кредиторами дочерней компании. Дочернее же общество ни при каких условиях не отвечает по долгам "материнской" компании, ибо оно не может оказать влияния на формирование ее воли *(187).
Что касается защиты интересов меньшинства участников дочерней компании, то действующее российское законодательство ограничивается предоставлением им возможности требовать непосредственно от основного общества возмещения убытков, причиненных по его вине дочерней компании (поскольку в результате этого у них, в частности, может понизиться размер дивиденда) *(188). В развитых правопорядках акционерам дочерних обществ предоставляются и другие возможности, например право обмена (конвертации) своих акций на акции "материнской" компании *(189). По мере развития и усложнения рыночного оборота можно ожидать появления аналогичных правил и в отечественном законодательстве.
Зависимым признается хозяйственное общество, в уставном капитале которого другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% участия (голосующих акций или долей) (п. 1 ст. 106 ГК; п. 4 ст. 6 Закона об акционерных обществах; п. 4 ст. 6 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Участие обществ в капиталах друг друга может быть и взаимным, и даже равным, что исключает возможность одностороннего влияния. Такая ситуация сама по себе не ведет к контролю одной компании над другой (если только данное участие не является преобладающим в сравнении с долями других участников общества), а потому и не возникает ответственности преобладающего общества по долгам зависимого.
Закон устанавливает два последствия такой зависимости. Во-первых, преобладающее общество должно публично объявить о своем участии в зависимом обществе для сведения всех других участников имущественного оборота. Это, в частности, может означать публичную информацию об учредителях того или иного общества и о размере их участия в его уставном капитале. Во-вторых, антимонопольное законодательство, а также законодательство о банках, страховых и инвестиционных компаниях может предусматривать ограничения (пределы) такого участия, в том числе взаимного, в частности для того, чтобы не допустить отстранения мелких участников обществ от реального участия в управлении их делами.
Согласно положениям и нормам действующего законодательства, дочерние и зависимые общества выделяются как юридически самостоятельные субъекты хозяйственного права. Обладая отдельным юрлицом со всеми реквизитами (печатью, банковским счетом и др.), такие организации не всегда свободны в принятии решений, которые во многих случаях определяются основным хозяйственным обществом (или товариществом).
Что представляют собой дочерние и зависимые общества
Базовые положения, определяющие понятие дочерних и зависимых обществ, которыми пользуются в юридической практике, изложены в Гражданском кодексе РФ. Тут приводятся не только отличительные особенности друг от друга, но и различия с основным хозяйственным обществом, позволяющие определить правовой статус каждой из этих организаций. Это может потребоваться, например, при подписании договоров или решении юридических споров.
Какие юридические лица признаются дочерними
Статья 67 Гражданского кодекса РФ, дает исчерпывающее определение дочерней компании (ДК). Для того чтобы организация соответствовала этому требованию, необходимо:
- наличие вклада другой компании (основной организации) в уставной капитал в качестве преобладающего участника;
- наличие гражданско-правового договора, между основной структурой и дочерней.
По законодательным нормам, основная организация (ОК) принимает участие при осуществлении руководства дочерней структурой не только по причине преобладания в уставном фонде, но и согласно учредительного договора. Существуют и другие способы, с помощью которых можно оказывать существенное влияние на деятельность дочерней структуры:
- включение представителей основной компании в руководящий состав «дочки»;
- закрепление уставных положений, согласно которым основная организация может издавать обязательные для выполнения указания.
Зависимое хозяйственное общество
Законодательство дает разъяснение по поводу зависимых обществ (ЗО) – согласно Федеральному закону №14 от 8.02.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью», организация признается ЗО, если другая компания приобретает (или уже владеет) более 20% ее уставного капитала. По закону, совершив такую сделку, ОК обязана опубликовать информацию в специализированной печати – журнале «Вестник государственной регистрации».
Отличительные особенности
Есть несколько положений, по которым ДК и ЗО различаются между собой. Законодательством определены два основных признака:
- Основной компанией для ЗО, может быть только хозяйственное общество – АО или ООО, для дочерней компании это может быть еще и полное или командинтное товарищество.
- Применительно к ДО не предусмотрен минимальный размер преобладающего участия, а для зависимых компаний «нижняя планка» находится на уровне 20%.
Организационно-правовые формы ДЗО
При рассмотрении этого вопроса необходимо учитывать, что ДК и ЗО представляют собой не автономные организационно-правовые формы коммерческих структур, а специальные правовые состояния. Это могут быть:
- общества с дополнительной ответственностью;
- акционерные общества;
- общества с ограниченной ответственностью.
Такое особое законодательное обособление, вызвано стремлением увеличить юридическую защиту контрагентов дочерних и зависимых обществ, при условии манипулятивного косвенного воздействия со стороны ОК и наступления несостоятельности контролируемого общества. Особо выделяя ДЗО, закон стоит на страже участников этих организаций, которые тоже могут пострадать от нерациональной управленческой политики основной компании.
Общество с дополнительной ответственностью
Данная организационно-правовая форма предусматривает солидарную ответственность участников в одинаковом для всех размере. Учредительные документы определяют доли, на которые делится уставной капитал и максимальный предел личной ответственности собственным имуществом для каждого (например, в 4-кратном размере вклада). Если один из участников ОДО терпит банкротство, остальные участники распределяют между собой его дополнительную ответственность, по этой причине общая сумма коммерческих обязательств перед кредиторами остается неизменной.
Акционерное
Уставной капитал в акционерном обществе (АО) делится на определенное количество акций, удостоверяющих права акционера. Важным отличием является то, что акции нельзя вернуть при выходе из ОАО, их можно только продать новому акционеру (или уступить другим разрешенным способом – подарить, завещать и др.). Существует два типа АО – открытое (ОАО) и закрытое (ЗАО), различающиеся наличием акций в свободной продаже.
Общество с ограниченной ответственностью
Так же как и в случае ОДО, участники ООО несут ответственность при убытках, связанных с деятельностью общества, но только в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Законом определяется, что помимо устава и учредительного договора, организация ООО требует уставного капитала не менее стократной величины минимального размера оплаты труда на момент регистрации. По статье 94 ГК РФ, прекращение членства в организации подразумевает отчуждение доли этого участника.
Правовое положение дочерних и зависимых обществ
Законодательная база, на которую опираются дочерние и зависимые общества при своей деятельности, очень обширна. Помимо обязательного во всех случаях Гражданского кодекса РФ, в зависимости от ситуации, это могут быть законы об АО или обществах с ограниченной ответственностью. Если речь идет о деятельности на территории зарубежных стран, то актуальными будут и требования иностранного государства (если международными договорами не предусмотрено иное).
Кроме того, необходимо учитывать, что наличие у организации ДЗО подразумевает особые требования к ведению бухучета. Помимо собственной бухгалтерской отчетности, требуется наличие отдельных балансов у каждой организации, отражающих ее деятельность за отчетный период. Эти показатели включаются в отчетность основной организации, получая сводный (консолидированный) баланс.
Функции и задачи
Возможность ОК принимать решения применительно к деятельности ДЗО, влечет за собой ответственность, которая налагается при кредиторской задолженности или в других случаях. При этом возможны ситуации, где дочерние и зависимые общества:
- несут самостоятельную ответственность;
- солидарно разделяют ее с ОК;
- субсидиарно перекладывают ее на основную компанию.
Самостоятельность ответственности
Вне зависимости от организационно-правовой формы, дочернее общество не несет ответственности по долгам основной компании. Это базовое положение закреплено не только в статье 67.3 Гражданского кодекса РФ, но и в других юридических документах (например, Законе «Об обществах с ограниченной ответственностью»). При этом, ДЗО несут ответственность по собственным сделкам, в некоторых случаях разделяя ее с основной компанией.
Солидарная ответственность по сделкам
В случае организаций, связанных отношениями по типу «основная-дочерняя» или «основная-зависимая», ОК несет солидарную ответственность за долги ДЗО. Наступление этой ответственности подразумевает, что сделка была заключена по указанию ОК или с его согласия. Законом рассматриваются и случаи, когда такой ответственности не может быть (например, если одобрение сделки было предусмотрено уставными документами ОК или ДЗО), но эти ситуации носят исключительный характер.
Субсидиарная ответственность хозяйственного общества
В соответствии с действующим законодательством (ГК РФ и др.) при ситуации несостоятельности (банкротства) ДЗО, основная компания несет субсидиарную ответственность по задолженности. Это подразумевает, что если должник сам не может погасить требования кредиторов, обязанности по возмещению долга переносятся на основную компанию, которая должна произвести выплаты из собственных средств.
Возмещение убытков по требованию участников
Опираясь на статьи 67.3 и 1064, акционеры или участники ДК и ЗО могут требовать от ОК возмещения убытков. Это право появляется у них, если дочерняя компания или зависимая организация испытала вред от деятельности (или бездействия) основной компании. В этом случае законодательство стоит на стороне ДЗО, которые, даже учитывая хозяйственную самостоятельность, не всегда свободны в принятии решений в силу преобладающего участия ОК в уставном капитале.
Финансово-промышленные группы и холдинги
Под термином «финансово-промышленная группа» в законодательстве понимается объединение финансовых организаций с промышленными предприятиями для эффективного взаимодействия. Одним из видов ФПГ является концерн, объединяющий предприятия из одной или разных отраслей. В качестве примера можно привести германский концерн Siemens, включающий в свой состав компании по производству электротехники, электроники, энергетического оборудования и др. При этом компании в составе концерна объединяют не только свой экономический потенциал, но и усилия в области маркетинга.
Принцип организации концерна предоставляет возможность создавать структуры вертикального типа, охватывающие все стадии производственного цикла в определенной области. Так, Volksvagen AG объединяет 342 компании в области выпуска автомобилей – они берут на себя широкий круг вопросов от закупки материалов до сбыта готовой продукции, поэтому производственный процесс можно сделать гораздо эффективнее.
Другой формой объединения является структура холдингового типа, где основная «материнская» компания имеет сеть дочерних. Контрольные пакеты акций каждой ДК принадлежат управляющей организации, поэтому она может продуктивно руководить общим процессом. Сложные структура холдинга предоставляют возможность ДК создавать своих «дочек», которые по отношению к материнской компании называются «внучатыми».
Примером успешного холдинга, где участие государства превышает 50% является предприятие Газпром, другие известные в нашей стране объединения – РЖД, Русский стандарт, Дальморепродукт. Как холдинги, так и концерны в нашей стране строго контролируются антимонопольным законодательством, регулирующим объективность ценообразования для товаров и услуг.
Видео